限售股转让给同一控制下主体,可行吗?

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“限售股转让”,

为保证上市公司控制权相对稳定,沪深《股票上市规则》、《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司重大资产重组管理办法》对于首发前股份、现金认购的非公开发行股份、资产认购的非公开发行股份的上市流通均设定了限售期,在对应的限售期内,前述股份属于限售股无法转让。

实务中,上市公司股东为调整持股结构需在同一控制下主体之间转让限售股,前述转让能否豁免限售期的规定呢?

就上述问题,本文就实务中常见的三类限售股(首发前股份、现金认购的非公开发行股份、资产认购的非公开发行股份)在同一控制下主体之间转让的规则、案例及注意事项进行探讨。

一、首发前股份

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规则

深交所《股票上市规则》(沪市、创业板规定与此类似)第5.1.6条规定:“发行人向本所提出其首次公开发行的股票上市申请时,控股股东和实际控制人应当承诺:自发行人股票上市之日起三十六个月内,不转让或者委托他人管理其直接或者间接持有的发行人公开发行股票前已发行的股份,也不由发行人回购其直接或者间接持有的发行人公开发行股票前已发行的股份。发行人应当在上市公告书中公告上述承诺。自发行人股票上市之日起一年后,出现下列情形之一的,经控股股东或者实际控制人申请并经本所同意,可以豁免遵守上述承诺:(一)转让双方存在实际控制关系,或者均受同一控制人所控制;(二)因上市公司陷入危机或者面临严重财务困难,受让人提出的挽救公司的重组方案获得该公司股东大会审议通过和有关部门批准,且受让人承诺继续遵守上述承诺;(三)本所认定的其他情形。”

02

适用条件

由上可知,同一控制下主体之间转让尚处于限售期的首发前股份,需满足以下条件:

1、股东需为上市公司控股股东、实际控制人,相应锁定期为36个月;

2、股票首发上市已满一年;

3、需就转让事项向交易所申请并获得同意。

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案例:涪陵榨菜(002507)

涪陵榨菜(002507)于2010年11月23日在深圳证券交易所上市,控股股东涪陵区国资委持有的55,132,759股锁定期为36个月,为2010年11月23日至2013年11月22日。

2013年4月,涪陵区国资委与重庆市涪陵国有资产投资经营集团有限公司(以下简称“涪陵国投”)签署《国有股份无偿划转协议》,将其持有的55,132,759股无偿划转至涪陵国投。

2013年7月25日,前述划转获得国务院国资委同意。

2013年9月27日,公司披露《关于控股股东协议转让公司股份完成过户的公告》。

二、以资产认购的非公开发行股份

01

规则

《上市公司重大资产重组管理办法》第四十六条规定:“特定对象以资产认购而取得的上市公司股份,自股份发行结束之日起12个月内不得转让;属于下列情形之一的,36个月内不得转让:(一)特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;(二)特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权;(三)特定对象取得本次发行的股份时,对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月”。

《〈上市公司收购管理办法〉第六十二条(现第六十二条、六十三条)及〈上市公司重大资产重组管理办法〉第四十三条(现第四十六条)有关限制股份转让的适用意见——证券期货法律适用意见第4号》(证券会公告〔2009〕11号)(以下简称《证券期货法律适用意见第4号》)对于前述规定提出了以下适用意见:

一、适用《重组办法》第四十六条规定时,在控制关系清晰明确,易于判断的情况下,同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份,不属于上述规定限制转让的范围。

二、上市公司的实际控制人、控股股东及相关市场主体不得通过持股结构调整进行利益输送等损害上市公司及投资者利益的行为。

三、前述在同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份行为完成后,受让方或实际控制人仍应当按照诚实信用原则忠实履行相关承诺义务,不得擅自变更、解除承诺义务。

四、律师和律师事务所应当就上市公司的股份转让是否属于同一实际控制人之下不同主体之间的转让出具法律意见书。

五、上述股份转让中,涉及股份过户登记的,应按照有关流通股协议转让规则办理。

02

适用条件

由上可知,同一控制下主体之间转让尚处于限售期的以资产认购的股份,需满足以下条件:

1、同一控制关系清晰明确,易于判断;

2、不损害上市公司及投资者利益、受让方或实际控制人仍应当按照诚实信用原则忠实履行相关承诺义务;

3、律师就是否属于同一控制下不同主体之间的转让出具法律意见书。

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案例:京蓝科技(000711)

京蓝科技(000711)于2017年10月向天津北方创业市政工程集团有限公司(以下简称“北方市政”)等55方发行股份及支付现金,购买该等各方合计持有的天津市北方创业园林股份有限公司90.11%的股份,北方市政获得的占上市公司总股本2.58%的股份的锁定期为2017年10月20日至2020年10月19日。

2018年1月11日,公司披露《关于股东天津北方创业市政工程集团有限公司拟将所持公司股份转让给同一控制下其他公司并承继和补充相关承诺的公告》,北方市政拟将前次重组获得的限售股协议转让给天津北控工程管理咨询有限公司(该公司与北方市政属于同一控制下的不同主体)。

2018年3月2日公司披露《关于股东天津北方创业市政工程集团有限公司协议转让股份完成过户登记的公告》、《北京室金杜律师事务所关于京蓝科技股份有限公司相关股份转让的专项核查意见》。

三、以现金认购的非公开发行股份

01

规则

2011年10月8日,中国证监会给新疆自治区政府回复了《关于新疆中泰化学(集团)股份有限公司限售股划转问题的复函》,《复函》明确指出:对于中泰化学实际控制人划转其持有的仍处于限售期的非公开发行股份,请报相关单位比照《关于已完成股权分置改革的上市公司原非流通股股份转让有关问题的通知》(证监发〔2006〕87号)和《证券期货法律适用意见第4号》(证券会公告〔2009〕11号)的规定办理。

02

适用条件

参照“二、以资产认购的非公开发行股份”。

1、同一控制关系清晰明确,易于判断;

2、不损害上市公司及投资者利益、受让方或实际控制人仍应当按照诚实信用原则忠实履行相关承诺义务。

3、律师就是否属于同一控制下不同主体之间的转让出具法律意见书。

03

案例:越秀金控(000987)

2016年3月越秀金控(000987)完成非公开发行,控股股东广州国资委认购617,977,528股,锁定期为2016年3月28日至2019年3月27日。

2017年4月20日公司披露《关于国有股权无偿划转暨控股股东变更的提示性公告》,广州国资委拟将其持有的926,966,292股有限售股无偿划转至其控制的广州越秀集团有限公司,拟划转股份为广州国资委通过前次非公开发行获得股份。

2017年6月14日,公司披露公告称,前述股权划转取得国务院国资委批准。

2017年7月13日,公司披露《北京市中伦律师事务所关于公司国有股份无偿划转的专项核查意见》。

2017年8月19日,公司披露《关于国有股权无偿划转完成股份过户登记的公告》。

四、注意事项:权益变动及收购相关义务无法豁免

当前规则未豁免同一控制下主体间转让股份所触发的与权益变动及收购相关的报告、披露、停止买卖、限售义务,因此限售股转让变动构成《上市公司收购管理办法》规定的权益变动、收购行为的,应履行相应义务。如前述越秀金控案例中,广州越秀集团有限公司在2017年7月陆续披露了《收购报告书(摘要)》、《收购报告书》。

此外,受让方应继续履行出让方做出的、尚未履行完毕的承诺。

五、《证券期货法律适用意见第4号》其他适用情形

根据《证券期货法律适用意见第4号》的规定,三种情形下,同一控制下主体转让上市公司股份可不适用限制转让的规定。第一种情形为上市公司发行股份购买资产时,以资产认购股份的股东在限售期内可向同一控制下主体转让股份。其余两种情况如下:

1、《上市公司收购管理办法》第六十二条第一款第二项规定:“上市公司面临严重财务困难,收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准,且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益”,收购人可申请免于履行要约收购义务。

适用前述规定时,同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份,不属于上述规定限制转让的范围。

2、《上市公司收购管理办法》第六十三条第二款第一项规定:“经上市公司股东大会非关联股东批准,收购人取得上市公司向其发行的新股,导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%,收购人承诺3年内不转让其拥有权益的股份,且公司股东大会同意收购人免于发出要约”,收购人可免于提交豁免要约收购申请。

适用前述规定时,同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份,不属于上述规定限制转让的范围。

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