国有控股上市公司并购重组的操作流程

广告位置...

上市公司重大资产重组是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例,导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。

根据《上市公司重大资产重组管理办法》,上市公司及其控股或者控制的公司构成重大资产重组的标准如下:

1、购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上;


2、购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到 50%以上;


3、购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50%以上,且超过 5000 万元人民币。

而构成借壳上市的标准可概括为:

1、符合重大资产重组标准;

2、上市公司控制权发生变更的60个月内,上市公司向收购方及其关联主购买的资产总额/营业收入/净利润/净资产占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额/营业收入/净利润/净资产的比例达到100%以上;或未符合以上的100%比例标准,但导致上市公司主营业务发生根本变化。

《关于规范上市公司国有股东发行可交换公司债券及国有控股上市公司发行证券有关事项的通知》(资发产权〔2009〕125号)、《关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知》(国资发产权[2009]124号)与《上市公司重大资产重组管理办法》等法规构成了国有控股上市公司实施并购重组的法律框架。

一、国有控股上市公司构成重大重组事项的流程图

二、国有控股上市公司重大重组程序及报送材料

第一步:交易双方初步磋商与保密

第二步:公司股票申请停牌

上市公司须上报或公告的文件:《上市公司重大资产重组停牌申请表》、停牌公告、重大资产重组的意向性协议。

在停牌的五个工作日内,董事会同意筹划重大资产重组事项,并作披露。上市公司筹划涉及发行股份的重大资产重组,可以根据实际情况申请短期停牌,停牌时间不超过10个交易日。停牌期间更换重组标的的,其累计停牌时间也不得超过10个交易日。

第三步:聘请证券服务机构(财务顾问、律师事务所、会计师事务所、评估机构),并签署保密协议。

第四步:尽职调查及设计交易方案(草案)

(一)尽职调查

尽职调查包括对上市公司自身、标的公司(标的资产)的尽职调查,其调查的范围涵盖了业务、法律、财务、税务等各方面。

1、业务方面的关注点

(1)标的公司的产品/服务的市场定位和市场准入监管情况;

(2)商业模式、生产规模,以及毛利率及净利润利在社会全行业中所处的水平;

(3)核心技术水平及其来源;

(4)行业发展前景及;

(5)标的公司的国际及国内的竞争力水平,及市场占有率;

(6)管理团队、技术团队及核心人员的情况;

(7)标的公司在未来数年的营业收入、毛利率、净利润率等财务指标的预测。

2、法律方面的关注点

(1)标的公司的历史沿革、出资是否到位、是否存在委托持股、信托持股的情况、是否存在股权纠纷或其他受限制的情形;如涉及国有股权转让的,还须关注是否经决策程序(如一级集团、国资监管机构或人民政府等批准),是否开展资产评估和履行资产评估报告核准或备案,以及公开挂牌交易等程序;如涉及外商投资企业的,还须关注历次增资、股权转让是否取得外商投资主管部门的批准,资金来源是否合法有效;

(2)标的公司的关联交易及同业竞争情况,还须关注经重组后上市公司的独立性问题,特别系是否有效解决同业竞争问题;

(3)标的公司的主要资产是否取得合法权属证明文件,是否存在产权纠纷或潜在争议,取得资产的手续是否合法有效;

(4)标的公司存在重大债权债务的情况,是否存在拖欠税款、贷款逾期的情况,日常经营合同及重大合同是否存在违约情形或潜在法律风险,是否存在产品质量问题导致侵权的情况等;

(5)标的公司的经营是否符合质量技术、安全生产、环保等方面的要求;

(6)劳动用工是否合法合规;

(7)诉讼、仲裁、行政处罚等情况,评估潜在的风险对标的公司的影响;

(8)重组事项是否触及反垄断诉讼;

(9)有否涉及人员安置、土地使用权处置外,债权债务如何处理;

(10)有否存在或有收益及或有负债。

3、财务方面的关注点

(1)标的公司的会计基础如何,内控制度是否健全;

(2)营业收入、毛利率、净利润率的变化趋势,与同行业相比是否存在重大不合理;

(3)主要产品/客户在销售和毛利率方面的贡献,是否存在对个别产品、客户存在重大依赖的情况;

(4)价格变化对收入/成本的影响;

(5)收入与利润是否来源于非经常项目等。

4、税务方面的关注点

(1)标的公司的各项税费是否合规计提、代扣并依法申报和缴纳(重点留意企业所得税、增值税、个人所得税、土地增值税等);

(2)如存在大量关联交易,是否存在转移定价的风险;

(3)企业历史上重组或合并事项是否存在税务风险;

(4)取得的税收优惠、财政保贴是否经批准/确认,且是否存在潜在重大不利变化;

(5)是否存在税务行政处罚,或须补缴税款的情形等。

(二)交易方案(草案)的设计

涉及国有控股上市公司的交易方案设计,除了需充分考虑交易双方的需求及关注问题、交易结构的合规性与可操作性、交易税负外,还须充分考虑政府的产业结构安排,以及地方财政利益等因素。国有控股上市公司在国资系统内重组时,拥有无偿划转等手段及政府部门在财税方面的支持等特殊优势。在当前国有控股上市的交易方案中主要涵盖以下数个关键点:

1、交易对价支付方式

并购重组的支付工具主要为现金、普通股、优先股、可转债、认股权证等。目前,我国A股市场常见支付方式为全额现金支付、发行股份支付全部对价、发行股份并以自有资金支付对价、发行股份及募集配套资金支付对价;而发行优先股募集配套资金的方式较适用于大型国企集团。

2017年2月17日,证监会对《上市公司非公开发行股票实施细则》的部分条文进行了修订,并发布了《发行监管问答—关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》,就并购重组的定价等相关事项做出了说明,其中:


发股购买资产——继续执行《重组办法》规定

发行股份购买资产部分的定价继续执行《重组办法》的相关规定,即按照本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一定价。

配套融资——定价方式、发行规模受影响

定价按照新修订的《实施细则》执行,即按照发行期首日定价;发行规模按现行规定执行,且需满足发行的股份数量不得超过本次发行前总股本的20%;期限间隔等还继续执行《重组办法》等规定。

由于新规对配套融资作了较严格限制,现时上市公司的并购重组的支付方式以发行股份+现金购买标的资产为主。

2、资产评估方法的选取

根据财政部颁布的《资产评估准则-基本准则》,评估资产的主要方法为收益法、资产基础法、市场法,其中:收益法通过估算资产未来预期收益的现值进而确定被估资产的价值,多用于轻资产类公司、高新技术类公司(如文化、影视、传媒等);资产基础法系估算被估资产的重置成本和各种贬值,然后将各种贬值从重置成本中扣除,以取得被估资产的价值,该方法普遍适用;市场法系以市场近期出售的相同或类似的资产交易价格为基础,通过比较被估资产与近期售出相同或类似资产的异同,对类似资产的市场交易价格作调整,进而确定被估资产的价值。

就交易标的评估方法的选取,国资监管机构要求原则上采用二种评估方法分别对交易标的进行评估,并以估值最高者作为最终评估结果。

3、业绩补偿与奖励

《上市公司重大资产重组管理办法》(2016年修订)第三十五条规定:“采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法对拟购买资产进行评估或者估值并作为定价参考依据的,上市公司应当在重大资产重组实施完毕后3年内的年度报告中单独披露相关资产的实际盈利数与利润预测数的差异情况,并由会计师事务所对此出具专项审核意见;交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议。


  预计本次重大资产重组将摊薄上市公司当年每股收益的,上市公司应当提出填补每股收益的具体措施,并将相关议案提交董事会和股东大会进行表决。负责落实该等具体措施的相关责任主体应当公开承诺,保证切实履行其义务和责任。


  上市公司向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的,不适用本条前二款规定,上市公司与交易对方可以根据市场化原则,自主协商是否采取业绩补偿和每股收益填补措施及相关具体安排”。

由于不少并购重组案例采用收益法评估结果作为定价依据,交易双方围绕标的资产未来收益来确定收购价格,为了解决双方的信息不对称,并购价格调整机制的存在系非常必要,故并购重组协议中均设计了业绩补偿与奖励的条款。

(1)股份补偿数量的计算与期限

以收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法对标的资产评估的,每年补偿的股份数量为:(截至当期期末累积预测净利润数-截至当期期末累积实际净利润数)×认购股份总数/补偿期限内各年的预测净利润总和-已补偿股份数量。

采用现金流量法对标的资产进行评估的,则计算出现金流量对应的净利润,并据此计算补偿股份数量。

补偿期届满时,上市公司对标的资产作减值测试,若期末减值额/标的资产作价>补偿期限内已补偿股份总数/认购股份总数,则重组方将另行补偿股份,具体为:期末减值额/每股发行价格-补偿期限内已补偿股份总数。

以市场法对标的资产进行评估的,每年补偿的股份数量为:期末减值额/每股发行价格-已补偿股份数。

采用资产基础法评估标的资产的,若其中一项或数项资产采用了基于未来收益预期的方法进行评估,则上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联方也应对该等部分的资产作业绩补偿。

业绩补偿期限一般为重组实施完毕后的三年;如标的资产的较账面净资产值溢价较多,亦可酌情延长。

(2)业绩奖励

业绩奖励的情况多见于TMT产业并购,这是由于该等行业为人才密集型的特点所决定,有利于降低收购完成后标的公司原管理团队流失的风险。

证监会就此作出规定,业绩奖励安排应基于标的资产实际盈利数大于预期数的超额部分,奖励总额不应超过其超额部分的总额,且不超过其交易作价的20%。上市公司应在重组报告书中充分披露设置业绩奖励的原因、依据及合理性,相关会计处理及对上市公司可能造成的影响。

4、税务筹划

税务成本在并购重组交易成本中占着重要的比例,且交易双方涉及的税种繁多(如印花税、契税、增值税、所得税等),故税务筹划就显得非常重要。由政府部门主导的并购重组在此方面就有着得天独厚的优势,如宝钢集团对广钢集团、韶钢集团的产业并购及广日电梯借壳广钢股份的过程中,政府组织涉及税务筹划的各单位(税局、国土局、国资委、券商、会计师等)共同讨论,制定出可行的,税务成本最低的交易方案。

(1)买卖双方涉及的税种与税率

A. 买方

印花税:如为股权收购,税基为交易金额,税率为0.05%;如为资产收购,税基为交易金额,税率为0.03%(固定资产及其他物品)或0.05%(无形资产、不动产、土地使用权)。

契税:适用于资产收购,税基为不动产的价格,税率为3%-5%(具体税率由地方人民政府决定),如同一投资主体内部所属企业之间土地、房屋权属的划转(含母公司与全资子公司之间,同一公司所属全资子公司之间,同一自然人与其设立的个人独资企业、一个有限公司之间)土地、房屋权属的划转,免征契税。长期以来,国资系统的重组均通过无偿划转来取得免征契税。

B. 卖方

a. 股权收购方面

企业所得税:税基为居民企业取得的股权转让所得,税率为25%,如符合财税[2009]号文有关特殊性税务处理规定的要求的,卖方不确认股权转让所得,无须纳税。

预提所得税:税基为非居民企业的股权转让所得,税率为10%或0%(适用税收协定优惠),如符合本国参与或签订的国际税收协定或税收安排的相关条件,可免征所得税。

增值税:税基为上市公司限售股的卖出价扣除买入价的价差,税率为6%。

个人所得税:税基为股东取得的股权转让所得,税率为20%,但根据财税[2009]167号文,对个人在上交所、深交所转让从上市公司公开发行和转让市场取得的上市公司股票所得,继续免征个人所得税。

印花税:税基为交易金额,税率为0.05%。

b. 资产收购方面

增值税:税基为固定资产及其他物品转让收入,适用税率为0%(技术转让)、2%(销售2009年前固定资产)、5%(销售2016年4月30日前取得非自建的不动产)、6%(房产以外的无形资产)、11%(销售土地使用权和不动产)、17%(销售存货或2009年1月1日购入的固定资产),如将全部或部分实物资产以及与其相关联的债权、负债和劳动力一并转让予其他单位或个人,其中涉及的货物转让,不征收增值税。

土地增值税:税基为转让不动产所取得的增值额,税率为30%-60%。

印花税:税基为资产转让的交易金额,税率为0.03%(固定资产及其他物品)或0.05%(无形资产、不动产及土地使用权)。

地方税费:税基为纳税人实际缴纳的增值税和营业税,费率为6%-12%(各地方政府规定不同)。

(2)国资公司重组的税务重点

由于国有控股上市公司的并购重组多在同一集团内部或同一国资监管机构内部或跨地区国资监管机构属下企业之间进行,而税务成本主要集中在企业所得税和土地增值税上,故该等国资公司在并购重组时会充分利用企业所得税特殊税务处理及无偿划转等手段。

A. 适用企业所得税特殊税务处理的条件

《国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)第五条规定:“企业重组同时符合下列条件的,适用特殊性税务处理规定:(一)具有合理的商业目的,且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。(二)被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。(三)企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。

(四)重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。(五)企业重组中取得股权支付的原主要股东,在重组后连续12个月内,不得转让所取得的股权”。

第七条规定:“企业发生涉及中国境内与境外之间(包括港澳台地区)的股权和资产收购交易,除应符合本通知第五条规定的条件外,还应同时符合下列条件,才可选择适用特殊性税务处理规定:(一)非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权,没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化,且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在3年(含3年)内不转让其拥有受让方非居民企业的股权;(二)非居民企业向与其具有100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的另一居民企业股权;(三)居民企业以其拥有的资产或股权向其100%直接控股的非居民企业进行投资;(四)财政部、国家税务总局核准的其他情形”。

B. 对土地增值税的合理筹划

无偿划转系国资系统长期以来的主要重组手段,先将拟注入上市公司的资产(包括土地、房产)划转至特殊目的公司名下或将非拟注入资产划走,上市公司再通过发行股份收购股权(股份支付比例超过85%),从而避免直接购买土地而产生的巨额土地增值税。

第五步:编制重组预案及召开首次董事会与监事会

董事会应按信息披露准则编制重大资产重组预案或报告书,召开第一次董事会和监事会,审议该重大重组事项并公告。

上市公司应上报或公告的文件:

1、董事会决议;

2、监事会决议;

3、独立董事意见;

4、重大资产重组预案;

5、独立财务顾问核查意见;

6、上市公司重大资产重组方案首次披露对照表;

7、其他相关文件:发行股份购买资产协议、采取的保密措施及保密制度的说明和保密协议、交易对方提供资料真实、准确和完整的承诺与声明、交易进程备忘录及自查报告、关于重大资产重组停牌关股票交易是否达到《关于规范上市公司信息披露相关各方行为的通知》(证监公司字[2007]128 号文)标准的说明、董事会关于重大资产重组履行法定程序的完备性、合规性及提交法律文件的有效性的说明、独立财务顾问的承诺函、利润承诺及补偿措施、《内幕信息知情人员登记表》。

预案公告后,上市公司应当在停牌届满前披露经董事会审议通过的重组预案,并申请复牌;未能按期披露重组预案的,应当终止筹划本次重组并申请复牌。

上市公司无法在停牌期限届满前披露预案,但国家有关部门对相关事项的停复牌时间另有要求的,公司可以在充分披露筹划事项的进展、继续停牌的原因和预计复牌时间后向本所申请继续停牌,但连续停牌时间原则上不得超过25个交易日。涉及国家重大战略项目、国家军工秘密等事项,对停复牌时间另有要求的,从其要求。

第六步:国资监管机构/人民政府预审批

由国有控股上市公司(或拟重组后的国有股东)向经省级人民政府授权的地市级或省级或以上国资监管机构申请重大资产重组,并由国有资产监督管理机构通过管理信息系统出具意见;如该重组事项最终导致国资失去控股权的,则须本级人民政府批准。

向国资监管机构申请重组须提交的文件如下:

1、国有控股上市公司申请拟进行重大资产重组(发行证券)的请示;

2、董事会决议;

3、监事会决议;

4、重大资产重组预案;

5、上市公司预披露的其他公告文件。

第七步:交易所问询与回复

上市公司、各中介机构对交易所问询作出回复并公告(包括重大重组预案的修订稿)。问询和回复阶段,公司股票及衍生品种原则上不停牌。

第八步:召开第二次董事会与监事会

待相关审计、评估、盈利预测审核完成后(其中评估报告须经同级国资监管机构核准),再次召开董事会、监事会,并由上市公司上报或公告相关文件,主要为董事会决议、监事会决议、独立董事意见、重大资产重组报告书及其摘要、独立财务报告、法律意见书、审计报告、资产评估报告、盈利预测审核报告、上市公司重大资产重组方案再次披露对照表、重组报告书与重组预案差异对比表、收购报告书摘要、发行股份购买资产补充协议、利润承诺补偿协议、权益变动报告书(如上市公司发行股份购买资产导致特定对象持有上市公司股份达到法定比例)。

第九步:国资监管机构/人民政府核准

由国有控股上市公司(或拟重组后的国有股东)就该重大资产重组事项报经省级人民政府授权的地市级或省级或以上国资监管机构核准。如该重组事项导致国资失去控股权,还须经本级人民政府核准。

国有股东对上市公司进行资产重组的,应当向国有资产监督管理机构报送以下材料:

1、国有股东决策文件和上市公司董事会决议;

2、资产重组的方案,内容包括但不限于:资产重组的原因及目的,涉及标的资产范围、业务情况及近三年损益情况、未来盈利预测及其依据,相关资产作价的说明,资产重组对国有股东及上市公司权益、盈利水平和未来发展的影响等;

3、资产重组涉及相关资产的评估备案表或核准文件;

4、律师事务所出具的法律意见书;

5、国家出资企业、国有资产监督管理机构认为必要的其他文件。

如涉及国有股东所控股上市公司吸收合并的,应当向国有资产监督管理机构报送以下材料:

1、国家出资企业、国有股东的内部决策文件;

2、国有股东所控股上市公司吸收合并的方案,内容包括但不限于:国有控股股东及上市公司基本情况、换股价格的确定依据、现金选择权安排、吸收合并后的股权结构、债务处置、职工安置、市场应对预案等;

3、可行性研究报告;

4、律师事务所出具的法律意见书;

5、国有资产监督管理机构认为必要的其他文件。

国有控股上市公司取得国资监管机构/人民政府的同意批复后应及时作公告。

第十步:股东大会审议

召开股东大会,并公告决议。

注意事项:

1、投票采用现场和网络投票相结合的方式,其中特别决议须经出席会议股东所持表决权三分之二以上通过,关联股东须回避表决,社会公众股东单独统计并披露。

2、发出股东大会通知时间距离首次董事会(审议预案董事会)公告之间不得超过6个月。

第十一步:证监会受理与审核

1、在股东大会决议公告3个工作日内向中国证监会报送重大资产重组申请文件,证监会出具材料接收函。

2、上市部出具反馈意见,由财务顾问组织协调各方中介及上市公司对反馈问题进行答复(如在30个工作日内无法及时回复,需说明理由并公告),并报送反馈意见回复。

3、上市公司收到证监会关于召开并购重组委工作会议审核其申请的通知后,应立即予以公告并申请停牌直至表决结果披露。

4、并购重组委进行审核。

5、上市公司收到并购重组委关于其申请事项的表决结果后,应在次一工作日公告表决结果并申请复牌。如上市公司收到并购重组委的会后反馈意见,则由财务顾问组织各方回复会后反馈意见。

6、上市公司取得核准批文。

第十二步:重大资产重组的实施

1、上市公司披露批文及修订后的重组报告等文件,包括核准公告、重组报告书修订说明、修订后的重组报告书及摘要、修订后的独立财务顾问报告、历次法律意见书、收购报告书及摘要。

2、会计师事务所出具验资报告。

3、标的资产完成过户,并上市公司公开披露过户完成情况、关于过户的独立财务顾问核查意见、关于过户的法律意见书。

4、向证券登记机构申请股份登记,应提交的文件如下:

(1)非公开发行证券登记申请书;

(2)证监会的核准文件;

(3)证券登记申报电子文件;

(4)财务顾问协议;

(5)验资报告;

(6)股东追加股份限售承诺申请表、限售承诺及关于股东限售承诺的提示公告;

(7)营业执照复印件;

(8)重组报告书;

(9)法律意见书;

(10)授权委托书。

5、向交易所申请新增股份上市,应提交的文件如下:

(1)非公开发行股票上市申请书;

(2)财务顾问协议;

(3)交易实施情况之独立财务顾问意见;

(4)发行股份购买资产实施情况之法律意见书;

(5)验资报告;

(6)证券登记确认书;

(7)发行股份购买资产实施情况报告暨股份上市报告书;

(8)关于股份变动的提示性公告及关于股东股份追加限售承诺的提示性公告;

(9)董事、监事和高管持股情况变动报告。

新增股份上市时,上市公司应公告以下文件:

(1)发行股份购买资产实施情况报告暨股份上市公告书;

(2)关于实施的独立财务顾问意见;

(3)关于实施的法律意见书;

(4)关于股份变动的提示性公司;

(5)关于股东股份追加限售承诺的提示性公告。

6、国有股东办理国家出资企业产权变更登记。

(三)关注事项

问题一:上市公司的重大资产重组在哪些情形下须召开媒体说明会?

答:只要满足以下其中一项情形,均须召开媒体说明会:1、重大资产重组属于重组上市;2、涉嫌规避重组上市监管要求;3、受到重大媒体质疑、投诉举报;4、证监会及其派出机构、交易所认为有必要的其他情形。

问题二:国有控股上市公司涉及重大资产重组时,其公告文件通常仅披露了国资监管机构在召开股东大会前的同意重大资产重组的批复,那么履行的国资监管机构核准程序是一次还是二次呢?

答:原则上来说是二次,第一次是对重大重组事项申请的预审核,该次预审核为其后对标的资产评估工作提供经济行为依据;第二次是对整体重大重组事项的审核,该次审核是国有控股上市公司召开股东大会的前提,也是必须公告的内容。

在实际操作中,由于重组时间紧迫导致第一次批准会被忽略,只是国有控股股上市公司的重大资产重组行为一般都带有政府色彩,故就不会太被关注。如果国有控股上市公司的重大资产重组会导致国资失去控股权的,还须经省级或以上人民政府批准。

问题三:申请对标的资产进行资产评估核准应履行什么程序?

答:评估核准应履行的程序如下:1、立项申请(有些一级集团公司采用先立项);2、对标的资产进行资产清查财务审计;3、评定估算,由评估机构出具评估报告初稿;4、由国资监管机构、国有控股上市公司和/或国有股东联合组织专家论证,并提出修改建议;5、评估机构出具评估报告终稿;6、国有股东或国有控股上市公司对评估结果进行公示;7、如无异议,则上报国资监管机构申请核准或备案。

【版权】如发现内容存在版权问题,烦请提供相关信息发邮件至overpasswork(QQ邮箱),本站将及时处理。
上一篇:没有了
下一篇:没有了