“表决权委托”监管问询关注要点

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根据《公司法》第一百零六条,股东可以委托代理人出席股东大会会议,代理人应当向公司提交股东授权委托书,并在授权范围内行使表决权。


往期文章中,他山小编结合案例分析表决权委托对是否纳入合并报表范围的影响,详见:《表决权委托对是否纳入合并报表范围的影响》。本文将从近期(2019第二季度)证监会、交易所的监管动态,梳理涉及“表决权委托”事项的监管问询关注要点。


监管案例


(一)证监局行政监管措施——未及时披露表决权委托事项


2018年9月,SLGF(002766)实际控制人肖某与公司第二大股东ZSLX公司签署了《股份质押协议》,将3,750万股股票(占比8.89%)质押给ZSLX公司。深圳证监局日常监管发现,肖某同时签署了《表决权委托协议》,将上述3,750万股所对应8.89%的表决权委托给ZSLX公司。上述表决权委托事项至今未披露。


深圳证监局认为,上市公司上述情形违反了《上市公司信息披露管理办法》第二条、第三十条的规定,于2019年6月17日对其采取责令改正与责令公开说明的行政监管措施。


相关规则:


第二条信息披露义务人应当真实、准确、完整、及时地披露信息,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。


在境内、外市场发行证券及其衍生品种并上市的公司在境外市场披露的信息,应当同时在境内市场披露。


第三十条发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时,上市公司应当立即披露,说明事件的起因、目前的状态和可能产生的影响。


持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人,其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化;……


(二)深交所纪律处分——未及时披露影响控制权的重大事件


ZHZF(000659)原控股股东JAD公司于2017年4月与YNT企业商谈转让其所持有的ZHZF全部股权事项,并起草《股份转让框架协议》、《股份转让框架协议之补充协议》。ZHZF原实际控制人刘某知悉该股权转让的谈判事项。


2017年4月26日,JAD公司与YNT企业签订了《补充协议(二)》,确认YNT企业已向JAD公司支付股权转让对价中的1.5亿元。根据《股份转让框架协议》的相关安排,YNT企业支付定金后有权委派一名董事对ZHZF的经营情况进行调研。经查,李某作为YNT企业的代表担任ZHZF董事。


2017年6月12日,JAD公司与YNT企业签订《协议书》,终止双方的股权转让事项,双方确认JAD公司于2017年4月26日将JAD公司公章交给YNT企业管控,并将其所持有的ZHZF股权对应的全部表决权委托给YNT企业行使,同时出具相应的授权书面文件;JAD公司向YNT企业提供了ZHZF董事长刘某、董事吴某、时任董事黄某、时任独立董事梁某的辞职报告。


对于上述影响ZHZF控制权的重大事件,上市公司及相关当事人未及时进行披露。


深交所于2019年6月12日对上市公司及相关当事人给予通报批评的处分。


相关规则:


《股票上市规则》深主板/中小板11.11.5、创业板11.11.6


上市公司出现下列情形之一的,应当及时向本所报告并披露:


……(六)持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人持股情况或者控制公司的情况发生或者拟发生较大变化;……


《规范运作指引》深主板/中小板/创业板4.1.6


发生下列情况之一时,持有、控制上市公司5%以上股份的股东或者实际控制人应当立即通知公司并配合其履行信息披露义务:


……(三)相关股东或者实际控制人持股或者控制公司的情况已发生或者拟发生较大变化;……


上述情形出现重大变化或者进展的,相关股东或者实际控制人应当及时通知公司、向本所报告并予以披露。


据他山小编统计,2019第二季度交易所书面问询函件涉及“表决权委托”事项的高频问询关注要点包括:


(一)公司控股股东、实际控制人的认定依据,控制权的稳定性


【频率】★★★★★


GNKJ(000004)、PTFZ(000592)、DFWL(002175)、YHZN(002178)、DJDZ(002199)、ZNWH(002445)、CXKJ(002447)、CFJT(300301)、YXGF(300305)、ZFGF(300489)


【问询内容】


1、结合股权结构、董事会席位安排、相关委托表决权协议、相关董事及高级管理人员对公司重大财务和经营决策的支配情况等,详细说明权益变动后公司控股股东的认定依据及合理性;


2、根据《上市公司收购管理办法》第八十四条的相关规定,说明公司认定将处于无控股股东、无实际控制人状态的原因及合理性,及该事项对本次重组的影响;


3、《详式权益变动报告书(修订稿)》称本次交易完成后实际控制人变更,请说明在签订《股权转让协议》后、进行表决权委托前的期间,委托方(股权受让方)是否拥有表决权,如是,请说明该期间公司实际控制人是否已变更;如否,请说明在委托方(股权受让方)尚未拥有表决权的情况下即进行表决权委托且认定受托方因此成为公司实际控制人的合理性;


4、请说明公司在表决权委托期限内是否存在控制权不稳定的风险(司法冻结、违约处置被动减持等),受托方在表决权委托期间是否享有转委托或主张解除委托协议的权利,补充披露相关方拟采取或已采取的确保公司控制权稳定的有效措施;


5、由于本次协议签署只涉及表决权委托,不存在股权实质性转让,请说明实际控制人的认定依据,如何确保控制权稳定性;


6、受托方通过表决权委托的方式取得公司的实际控制权,请详细说明受托方成后续巩固控制权拟采取的具体措施、未来12个月对公司主营业务的调整计划、购买或置换资产的重组计划、处置安排。


(二)相关主体是否存在关联关系、一致行动关系


【频率】★★★★★


【案例】


GNKJ(000004)、PTFZ(000592)、DFWL(002175)、ZNWH(002445)、JGYY(002716)、RJJK(300247)、YXGF(300305)、HYXC(300345)、ZFGF(300489)


【问询内容】


1、请根据《上市公司收购管理办法》第八十三条的相关规定,表决权委托的委托方与受托方是否存在关联关系、资金往来或一致行动关系,是否存在一致行动协议或安排,包括一致行动的时间期限、解除条件、未来减持计划等,如不构成,请提供证明材料;


2、说明截至目前,委托方除因本次借款发生负债外,是否存在其他个人债务,目前公司直接控股股东、间接控股股东、实际控制人是否已经存在将对公司持有的权益进行质押或设定其他权利限制的情形,并说明前述主体与其债权人、质押权人之间是否存在关联关系、一致行动关系或其他可能与本次权益变动相关的协议、安排或默契。


(三)后续计划及安排(增减持、质押)


【案例】


GNKJ(000004)、PTFZ(000592)、ZNWH(002445)、JGYY(002716)、YXGF(300305)、ZFGF(300489)


【问询内容】


1、说明表决权委托期限内,协议双方是否存在质押或转让公司股权的计划或安排,是否存在导致所持股权被强制执行的风险,以及是否存在于委托期限届满后转让其所持股份的计划或安排;


2、结合受托方目前生产经营状况、人员配置,权益变动完成后上市公司的日常生产经营决策方式及董事会席位构成等,请受托方说明获得公司控制权的目的,如何实现对上市公司的控制,后续具体安排,包括进一步增持和增持的资金来源、承诺12个月内不转让本次权益变动中受托表决权的权益的具体内容,12个月后是否存在转让的可能及相关安排等;


3、转让方曾披露《增持计划》,请补充说明是否将继续实施增持计划。


【频率】★★★★


【案例】


GNKJ(000004)、PTFZ(000592)、DJDZ(002199)、ZNWH(002445)、YXGF(300305)


【问询内容】


1、补充披露《表决权委托协议》的洽谈筹划过程、签订时间、地点,协议的主要条款,包括但不限于表决权委托的范围、期限、条件、对价、是否可撤销及违约责任等,历次协议变更是否合规;


2、详细说明本次交易的背景,说明受托方不以购买股权的方式,而以接受表决权委托的方式获得上市公司实际控制权的原因;


3、结合具体委托权利内容,请委托方说明无偿委托表决权的原因及合理性,如何保证自身权益,未来受托方行使表决权时与委托方利益发生冲突时的解决方案,是否存在因利益冲突收回表决权委托的可能性及合规性;


4、虽在《关注函回复》中称股权转让事项与表决权委托事项为“一揽子交易安排”,但股权转让双方未在相关协议文件中对表决权委托事项作出安排,表决权委托方与受托方亦未在相关协议文件中提及本次股权转让事项,请公司说明将股权转让事项与表决权委托事项认定为一揽子交易的依据。


(五)关于承诺


【案例】


DJDZ(002199)、ZNWH(002445)、ZFGF(300489)、DFWL(300367)


【问询内容】


1、请全面梳理表决权委托协议条款及协议各方所作出的承诺,说明是否存在违反承诺的情形;


2、豁免首次公开发行前相关承诺的合规性及合理性,相关承诺的替代方案,豁免承诺的行为是否符合《上市公司监管指引第4号——上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》第四条、第五条的规定,是否有利于保护上市公司和中小股东利益。


(六)受托方的主体资格、资金来源、计划及措施


【案例】


GNKJ(000004)、HTJY(000995)、JGYY(002716)、ZFGF(300489)


【问询内容】


1、受托方是否有权按照自身意志独立行使受托部分股份的表决权;


2、受让方本次受让股份的资金来源,并披露至最终出资人,是否存在杠杆资金,以及后续资金支付能力;


3、受托方的股东出资是否真实、有效,是否存在代缴、代持行为或杠杆资金,由第三方垫付交易意向金的原因,垫付资金的性质,意向金的最终资金来源;


4、表决权委托控制权变更,说明公司新任实际控制人、控股股东、董事及高级管理人员拟采取的提高公司持续盈利能力的计划或措施。


(七)关于解除表决权委托


【频率】★★★


【案例】


HTKJ(603300)、DJDZ(002199)、ZNWH(002445)、CFJT(300301)


【问询内容】


1、在《增资协议》中已约定其他股东委托表决权的授权不可撤销的前提下,通过签署《股东协议》取消委托表决权是否具有法律效力;


2、请核实两次股份转让协议、相关表决权协议是否相冲突,本次解除表决权委托是否符合相关法律法规的规定;


3、未来是否有解除表决权委托的相关计划,该项表决权委托是否会对重大资产重组构成实质性障碍;


4、请详细说明解除表决权委托协议的原因,解除表决权后又立即将表决权委托给第三方的原因;


5、结合《上市公司重大资产重组管理办法》的相关规定,说明本次撤销表决权委托导致不再纳入合并报表事项是否构成重大资产重组。


【频率】★★★


【案例】


SHKJ(000707)、DFNY(000958)、XRK(300111)、CLXX(300250)


【问询内容】


1、交易对手方同意自上市公司支付完毕交易对价之日起十五个工作日内将其所持标的公司剩余40%股权质押给上市公司,同时交易对手方所持标的公司剩余40%股权的表决权于业绩承诺年度内全部委托给上市公司行使,作为交易对手方对上市公司进行利润补偿的保障措施,请结合上市公司本次拟收购标的公司的股份比例及相关委托表决权安排说明本次交易的具体会计处理及依据;


2、结合《企业会计准则》和相关规则中有关“一揽子交易”的规定说明委托表决权事项与公司收购股权的后续安排是否构成“一揽子交易”及判断依据,未来收购剩余股权时商誉的确认金额,并详细说明现在及未来关于商誉的确认金额是否合规;


3、请公司补充披露安排表决权委托而未划转上述股权的原因,后续有无收购剩余股份的计划,委托表决权股份对应的收益权是否归上市公司所有,是否符合《企业会计准则第33号——合并财务报表》纳入合并范围的条件;


4、上市公司将A公司31%表决权委托给B公司,在此情况下上市公司仍将A公司纳入2017年年报合并范围,请公司说明对A公司丧失控制权的时点及判断依据;上市公司通过在产权交易所公开征集受让方的形式分步转让了A公司49%、45%和6%的股权,请公司说明几次公开征集受让方是否考虑了彼此的影响或互为条件,是否构成“一揽子交易”及判断依据,分步说明上市公司处置A公司100%股权的会计处理依据及合理性。


【频率】★★


【案例】


PTFZ(000592)、ZNWH(002445)、ZFGF(300489)


【问询内容】


1、请说明委托方将25%股份对应的表决权授予受托方行使,同时放弃2.62%股份对应的表决权的原因及合规性,相关主体是否应当按照《上市公司收购管理办法》第二十四条的规定发起要约收购,是否存在刻意规避要约收购的情形;


2、是否构成对上市公司的收购,交易是否存在触发要约收购的情形。


(十)股份转让的可实现性


【频率】★★


【案例】


DFWL(002175)、JGYY(002716)、HYXC(300345)


【问询内容】


1、请结合转让方实际控制人目前所持公司股份质押、冻结情况,说明本次股份转让的具体进展及可实现性;


2、转让方、实际控制人是否存在或可能存在《深圳证券交易所上市公司股东及董事、监事、高级管理人员减持股份实施细则》第九条规定的不得减持公司股份情形。


【问询内容】


1、权益变动信息披露的合规性,如:DFWL(002175)、YHZN(002178);


2、取消协议是否具有法律效力,如:ZJZY(002021);


3、对重大资产重组的影响、不得罢免受让方董事等约定是否有利于保护中小股东的利益,如:JGYY(002716)。
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